José María Gimeno Feliu

"El cambio de la Ley de Contratos es un paso atrás en la lucha contra la corrupción"

El Director del Observatorio de Contratación Pública cree que la supresión por parte del Ejecutivo del punto que prohibía contratar al mismo empresario favorecerá las prácticas que la Ley pretendía desterrar 

Jose María Gimeno Feliu, catedrático de Derecho Administrativo y director del Observatorio de Contratación Pública.
Jose María Gimeno Feliu, catedrático de Derecho Administrativo y director del Observatorio de Contratación Pública. Obcp

El Gobierno decidió cambiar por decreto el artículo 118.3 de la Ley de Contratos del Sector Público (LCSP), implantada hace sólo dos años. El punto prohibía no sólo fragmentar los contratos (algo que se mantiene), sino contratar varias veces con el mismo empresario durante un mismo ejercicio. El Ejecutivo socialista de Pedro Sánchez aprovechó la transposición de una directiva comunitaria para 'colar' un cambio, al que no dio publicidad. 

La modificación ha sorprendido y hasta causado perplejidad entre parte de los expertos del mundo del derecho administrativo, tanto por la técnica escogida por el Ejecutivo como por la regulación propuesta. José María Gimeno Feliu, catedrático de Derecho Administrativo y director del Observatorio de la Contratación Pública (un laboratorio de ideas sobre la materia), lo percibe como un paso atrás en la lucha contra la corrupción.

-¿Cómo valora el último cambio introducido en la Ley de Contratos del Sector Público?      

Estoy convencido de que es un paso atrás. Yo puedo entender que un ayuntamiento de 1.000 habitantes y un presupuesto de 200.000 euros no es lo mismo que el ayuntamiento Barcelona, Madrid o Zaragoza. Y establecer las reglas generales de posibilidad de adjudicar contratos menores, donde la fiscalización viene a posteriori y se ha detectado desde hace muchos años su uso indebido, creo que es un claro paso atrás en la lucha contra la corrupción. Además hace que sea muy ineficiente la compra pública. Ahí perdemos recursos que se podrían destinar a otras políticas públicas.

-A pesar de la normativa aprobada en 2018, muchos órganos han seguido fraccionando contratos. ¿Faltan controles?

La Oficina Independiente de Regulación y Supervisión de la Contratación Pública (OIRESCON), en el Informe anual que publicó en diciembre advirtió de la utilización indebida del contrato menor. El Tribunal de Cuentas acaba de publicar un informe sobre contratación menor en las entidades locales, donde advierte de que se estaba usando mal con el régimen anterior. Ahora, el nuevo real decreto ley lo que hace es incentivar más todavía el uso del contrato menor. Con lo cual, la reforma legislativa no se alinea con lo que están diciendo los órganos de fiscalización que han detectado una realidad que se aleja de los principios del buen gobierno.

Una cosa es argumentar que en cosas pequeñas hay que tener procedimientos rápidos -que comparto-, y otra cosa es utilizar esos procedimientos rápidos para fragmentar, dividir, huir de la competencia y de las reglas de buena administración. Y el nuevo régimen incentiva muchos de los problemas que ya teníamos y que se intentaron limitar con la ley anterior.

-En lugar de suprimir ese ‘veto’ a contratar varias veces con el mismo empresario en determinadas circunstancias, ¿hubiera sido más adecuado profundizar y aclarar la regulación para evitar la disparidad de interpretaciones que hemos visto estos años?

Yo habría aclarado los problemas interpretativos, habría establecido posiblemente una aclaración de qué cuantías pequeñas (por ejemplo, hasta 3.000 euros) se considera gasto menor y no hay que aplicar ningún procedimiento. Pero decir que se puede contratar servicios y suministros hasta 15.000 euros libremente de forma sucesiva, por mucho que no se pueda fragmentar, a lo que nos lleva es a reabrir la puerta a que se pueda volver a muy malas prácticas que la ley, en su momento, intentó corregir porque generaba problemas de corrupción.

La trama Gürtel se sustenta sobre un uso indebido del contrato menor. Y se vuelve a ese régimen"

Hay que recordar que la trama Gürtel, por la que cae el Gobierno de Mariano Rajoy, se sustenta sobre un uso indebido del contrato menor. Y se vuelve a ese régimen. Resulta sorprendente que ahora se vuelva a restablecer y potenciar cuando había sido muy denunciado, muy castigado, incluso políticamente, y criticado en cuanto a que había abierto redes clientelares. El último informe de la Fundación Civio ya había denunciado el uso indebido del contrato menor con un régimen que, en teoría, lo limitaba. Pues ahora se va a multiplicar. Abrir el régimen y no establecer controles, creo que es un claro error. Porque en la balanza de la rapidez y la simplificación, frente al uso debido de los fondos públicos, no se puede optar por el camino corto que se ha utilizado ahora.

-El Gobierno dice que ha hecho el cambio para acabar con la “inseguridad jurídica” que estaba generando la anterior redacción del texto y las dificultades que provocaba en pequeños consistorios. ¿Era necesario cambiarlo por Real Decreto?

Pues es el instrumento más rápido, pero yo no veo la cobertura constitucional para haber utilizado el Real Decreto Ley para esto. Mientras que para la trasposición de las directivas pendientes se puede entender, un problema interpretativo no se puede resolver por Decreto ley. Y problemas interpretativos tenemos en muchísimas normas. Tampoco había tal problema práctico, porque al final, dos años después, las Administraciones ya habían digerido el nuevo régimen del contrato menor.

Yo creo que obedece más a improvisación o presiones políticas que a una verdadera necesidad técnica"

A mí este uso intensivo del Decreto Ley para hacer reformas rápidas de lo que no gusta políticamente, tampoco me parece que se alinee con la regeneración democrática, porque creo que las reformas importantes necesitan debate parlamentario y cierta reflexión. Yo creo que obedece más a improvisación o presiones políticas que a una verdadera necesidad técnica.

- Además de esto, ¿qué falla en España en el ámbito de la contratación pública?

Tenemos como principal debilidad que los principios de compra de calidad, de compra estratégica, con tantos órganos de contratación, son difíciles de aplicar. Y los tiempos de respuesta en una contratación pública, a veces se alejan de la rapidez que quieren los políticos. La falta de implementación de medios electrónicos y la falta de mayor profesionalización es uno de los elementos que justifican eso. En ese contexto, sigue pesando mucho la idea de que hay que ser muy rápido en la adjudicación y se buscan procedimientos como el contrato menor que sacrifican transparencia, concurrencia por rapidez. Y eso, que en determinadas prestaciones pequeñas tiene sentido, con una extensión indebida genera sus patologías…

- ¿Qué vías quedan por explorar para hacer la contratación más transparente? Hablaba de la contratación electrónica…

Habría que explorar, en primer lugar, una mejor organización administrativa. Tenemos muy fragmentada la contratación pública y no se utiliza la cooperación desde una perspectiva horizontal y no tan vertical. Habría que potenciar la profesionalización con buenos gestores, bien formados, y menos carga política. Aprender de buenas experiencias y utilizar los medios electrónicos que son hoy una herramienta muy evidente para comprar rápido pero con transparencia y calidad. Yo creo que seguimos todavía pensando en una contratación del siglo XX, muy clientelar. Y ahí el contrato menor es una herramienta que no ayuda a la regeneración democrática que necesita el país.

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